ROFR также возникает в соглашениях / распоряжениях о посещении в делах о разводе. В таких случаях ROFR может потребовать, чтобы родитель-опекун предлагал родительское время родителю, не являющемуся опекуном (вместо того, чтобы иметь ребенка под присмотром третьей стороны) в любое время, когда родитель-опекун или его / ее семья не могут осуществлять свои / ее право на время для родителей (например, если родитель-опекун должен уехать за город). При таких обстоятельствах нарушение может привести к признанию неуважением и любым средствам правовой защиты от неуважения.
СОДЕРЖАНИЕ
Примеры
РОФР: Абэ владеет домом, и Бо предлагает купить этот дом за 1 миллион долларов. Однако Карл имеет право преимущественной покупки дома. Следовательно, прежде чем Абэ сможет продать дом Бо, он должен сначала предложить его Карлу за 1 миллион долларов, за которые Бо готов его купить. Если Карл соглашается, он покупает дом вместо Бо. Если Карл откажется, Бо теперь может купить дом по предложенной цене в 1 миллион долларов.
РОФО: Карл имеет ROFO вместо ROFR. Прежде чем Эйб сможет договориться о сделке с Бо, он должен сначала попытаться продать дом Карлу на тех условиях, которые Эйб готов продать. Если они достигают соглашения, Эйб продает дом Карлу. Однако, если они потерпят неудачу, Абэ может начать новые переговоры с Бо без каких-либо ограничений в отношении цены или условий.
Вариации
Ниже приведены все варианты базовой ROFR:
Возможны многие другие варианты. Полностью составленный ROFR рассматривает все типы вопросов и многое другое, а в случае ценных или сложных транзакций он подлежит обсуждению и проверке юристами по бизнес-транзакциям. Однако многие ROFR не определены полностью. Даже самые лучшие проекты соглашений ROFR подвержены высокому риску возникновения споров и судебных разбирательств, поскольку они предполагают будущие транзакции и непредвиденные обстоятельства, которые неизвестны при возникновении ROFR.
В венчурном капитале
Право первого отказа 2021
Table of Contents:
Что такое «Право первого отказа»
РАЗРЕШЕНИЕ «Право первого отказа»
Право первого отказа обычно обсуждается стороной, когда оно хочет увидеть, как будет выглядеть бизнес. Сторона может предпочесть удерживать возможность принять участие в более позднем этапе, вместо того, чтобы делать расходы и обязательства впереди.
Преимущества и неудобства в отношении прав первого отказа
Для лица, державшего его, право первого отказа является страховым полисом, что он не потеряет активы, которые могут ему понадобиться для его бизнеса. Например, коммерческий арендатор может предпочесть сдавать помещения в аренду, но фактически купил бы помещение, если бы это не означало, что он будет выселен новым владельцем. В таком случае арендатор будет вести переговоры, чтобы иметь право первого отказа, включенного в его аренду.
И наоборот, право первого отказа является препятствием для владельца недвижимости, поскольку оно фактически ограничивает его способность продавать и искать покупателей. В том же примере, что и выше, арендодателю может быть трудно привлечь покупателей, если они знают, что нынешний арендатор, скорее всего, удовлетворит любое предложение, которое они делают. Однако, если привлечение правильного арендатора требует права на первый отказ, владелец недвижимости все еще может это сделать.
Общее использование прав первого отказа
В деловом мире права первого отказа обычно рассматриваются в ситуациях совместного предприятия. Партнеры в совместном предприятии, как правило, имеют право первого отказа от выкупа акций других партнеров, если последние желают покинуть совместное предприятие. Аналогичным образом, в частных компаниях соглашения акционеров обычно позволяют существующим акционерам покупать тех, кто хочет уйти, до того, как будут привлечены новые акционеры.
Преимущественное право покупки
Подпишитесь на нашу рассылку
Венчурное финансирование
Конвертируемый займ
Компания в первую очередь и Инвесторы – во вторую (в объеме, установленном советом директоров) имеют преимущественное право покупки любых акций акционерного капитала Компании, предлагаемых к продаже Учредителями [и действующими и будущими работниками или консультантами, которым принадлежит более [__]% Обыкновенных акций Компании (с учетом конвертации Привилегированных акций и имеющихся либо подлежащих использованию опционов)], с правом для Инвесторов превышать лимит подписки по акциям, на которые не подписались другие Инвесторы.
Акции Компании, принадлежащие любому акционеру – владельцу более [__]% Обыкновенных акций, являются предметом соглашения о совместной продаже (с определенными обоснованными исключениями) с владельцами Привилегированных акций таким образом, чтобы продающий свои акции акционер мог продать, передать или обменять свои акции только в том случае, если каждый из владельцев Привилегированных акций будет иметь возможность участвовать в сделке продажи на пропорциональной основе. Данное право совместной продажи не применяется к Квалифицированному первичному открытому размещению и прекращается в случае его реализации.
Инвесторы часто требуют, чтобы любой учредитель, который намеревается продать свои акции, сначала предложил их компании и инвесторам. Основная цель права первого отказа – предоставить компании и инвесторам возможность сохранить акционерный капитал компании в рамках существующей группы собственников. Если учредители или другие крупные акционеры примут решение выйти из компании, инвесторы захотят иметь возможность купить их акции с тем, чтобы либо получить еще большой контроль над компанией, либо предупредить передачу контроля нестратегическим либо враждебным лицам. Преимущественное право покупки обычно предоставляется инвесторам и применяется в отношении учредителей.
Наиболее частый вариант – предоставить компании и инвесторам право купить все или какую-либо часть предлагаемых к продаже акций. Такой подход дает наибольшую гибкость компании и соответствующим инвесторам. Учредители могут предпочесть, чтобы компания и (или) соответствующие инвесторы либо купили все предлагаемые к продаже акции (на кумулятивной основе), либо не покупали их вообще, поскольку частичная покупка может подорвать возможность учредителей продать все акции (т.е. предполагаемые покупатели могут не выразить желания покупать меньшее количество акций).
Инвесторы часто обладают правом перераспределения в отношении не купленных акций. Право перераспределения предоставляет инвесторам возможность полноценно использовать их преимущественное право покупки и второй шанс купить какие-либо предлагаемые к продаже акции, не купленные компанией или инвесторами. С точки зрения инвесторов, возможность перераспределения предоставляет дополнительную защиту от вхождения сторонних лиц в состав акционеров компании. Учредители могут возражать против этого, поскольку возможность перераспределения может способствовать еще более эффективной блокировке любой передачи третьему лицу. Для предоставления права перераспределения есть более веские основания в том случае, если инвесторы при использовании их права первого отказа обязаны покупать акции целиком, либо не покупать их вообще.
Обычно существуют некоторые исключения из преимущественного права покупки, например, право физических лиц передавать их акции близким родственникам и в доверительное управление, а также право инвесторов свободно передавать акции третьим лицам, друг другу или в пределах группы компаний инвестора.
Liked this post? Follow this blog to get more.
Sidebar
Свежие записи
Свежие комментарии
Архивы
Рубрики
Right of first refusal. Используете в договорах с поставщиками?
ОПУБЛИКОВАНО oremizov в 25.12.2016
Right of first refusal или, как я его называю, — «Нашли дешевле – снизим цену», как часть договора с поставщиками, встречалась за мою карьеру всего два раза. Один раз он был частью пункта по расторжению. Это был крупный договор с международной телекоммуникационной компанией, где этот пункт работал больше на поставщика, чем на нас. Второй случай был уже между российскими юридическими лицами, где в этот раз я добавил данный пункт сознательно, используя такой достаточно редкий процесс, как страховку от закупки товаров по нерыночным ценам в будущем.
Кратко расскажу, что это вообще такое и вернусь к своему опыту. ROFR – возможность поставщика перебить более лучшее предложение, найденное Заказчиком во время действия договора, иначе договор может быть расторгнут. Обычно это звучит как: Заказчик имеет право на мониторинг рынка в поисках более низких цен на закупаемые товары или услуги в течение действия договора. При получении Заказчиком подтвержденного предложения от третьего лица на идентичные товары или услуги с разницей в цене единицы товара или услуги более чем на 5% ниже (как пример), Заказчик направляет поставщику соответствующее уведомление. Поставщик имеет право направить обновленное ценовое предложение Заказчику в течение 10 дней. Заказчик оставляет за собой право отказаться от такого предложения, если условия не будут улучшены, и расторгнуть договор в течение 10 дней.
Концепция пункта может работать как в одну, так и в другую сторону. Если Вы планируете заключение договора в области, где цены ясны и рынок достаточно стабилен, включение такого пункта со стороны поставщика может быть трактовано «защитой от конкурентов». Добавление по инициативе Заказчика означает получение рычага пересмотра цен. Способ лучше использовать на рынке, где конкурентная борьба достаточно сильная и ценовая составляющая товаров или услуг весьма подвижная.
Использование пункта ROFR будет нецелесообразным, если у Вас в договоре прописаны достаточно гибкие условия выхода. Зачем давать второй шанс тем поставщикам, которые изначально не предоставили лучшее предложение. Если в договоре хорошие условия выхода – лучше не включайте этот пункт. Также использование такого метода будет нецелесообразным и даже неэтичным при некоторых видах закупок, например, в сфере оказания услуг или логистики.
Когда-то я использовал этот прием в договоре с поставщиком, который поставлял расходные материалы для принтеров, компьютеры и оказывал сервисные услуги. Изначально для получения лучших цен и гибких условий по хранению и доставке договор был заключен на 1 год без возможности одностороннего выхода. Данный подход дал Поставщику гарантию и планируемые объемы для предоставления лучших условий. Но в договоре мы прописали возможность выхода, если не будет идентичных, при условии получения более дешевого предложения от конкурента. Т.к. рынок на эти услуги достаточно стабилен, за время действия договора мы запрашивали конкурентные цены три раза, но без особого успеха. Цены нашего поставщика были лучшими на рынке. Хочу отметить, этот поставщик остался с нами на долгое время.
bizness-obzor.ru
БИЗНЕС-ОБЗОР
Положение о преимущественных правах
Posted By: admin 16.11.2016
Статья № 4
Мы рассмотрим такой важный элемент инвестиционной сделки как положение о преимущественных правах. Основное назначение которых состоит в воспрепятствовании размытию доли, и обеспечения стабильности состава участников.
Как правило, в инвестиционных сделках используются следующие виды преимущественных прав:
1. Pre-emptive right
2. Right of first refusal
3. Right of first offer
Рассмотрим более подробно каждый из них.
Pre-emptive right – это преимущественное право приобретения акций компании в случае увеличения уставного капитала. Другими словами, в случае, если компания осуществляет дополнительный выпуск акций, то участники компании имеют право купить акции пропорционально размерам своих долей. Цель данного права заключается в защите участников компании от потенциального «недружественного» размытия доли.
В российских ООО данное право отсутствует, поскольку защита интересов участника достигается через повышенный кворум (вплоть до 100% голосов) при принятии решения об увеличении уставного капитала.
Механизм Right of first refusal и Right of first offer преследуют цели обеспечения стабильности состава участников и защиты от недружественного поглощения в случае, если кто-либо из участников намерен выйти из компании посредством отчуждения своей доли третьему лицу.
Отличия указанных прав состоит в следующем. В рамках Right of first refusal участник, намеренный продать долю или акции третьему лицу, обязан направить другим участникам компании предложение приобрести его долю или акции по определенной цене. Как правило, это цена предложения третьему лицу.
Другие участники могут реализовать свое преимущественное право покупки доли продающего участника по цене и условиях, указанных таким участником.
Если другие участники не воспользовались Right of first refusal, в этом случае продающий участник вправе произвести отчуждение доли в пользу третьего лица по цене или условиях, которые были сообщены другим участникам компании, или по более высокой цене.
Рассмотрим сказанное на примере.
Допустим, в компании два акционера А и Б. В случае, если акционер А собирается продать долю третьему лицу, он вначале должен направить участнику Б предложение купить эту долю, с указанием цены предполагаемой продажи третьему лицу. Допустим, 100$. Акционер Б вправе, но не обязан принять такое предложение в течение установленного срока. В случае, если акционер Б принимает предложение, участник А производит отчуждение доли акционеру Б по цене, указанной в предложении.
Если же акционер Б отказывается реализовать свое преимущественное право, акционер А вправе продать свою долю третьему лицу по цене, которая должна быть не ниже 100$.
В рамках Right of first offer участник перед продажей доли обязан уведомить об этом других участников компании, которые после получения такого уведомления вправе, но не обязаны направить продающему участнику предложение о выкупе его доли. Продающий участник вправе по-своему усмотрению, либо продать долю тому участнику, кто предложил наивысшую цену, либо продать долю третьему лицу по цене, которая должна быть не ниже высшей цены, предложенной участниками компании.
Рассмотрим применение данной конструкции на примере.
В компании есть 3 акционера – А, Б и В. Если акционер А намерен продать долю третьему лицу, то он должен направить соответствующее уведомление другим участникам компании. Другие участники в течение установленного срока вправе направить акционеру А предложение выкупить его акции с указанием цены выкупа.
Допустим, акционеры Б и В направили акционеру А такое предложение. Причем, акционер Б предложил цену выкупа 100$, акционер В – 200$. После этого акционер А вправе решать, кому продавать акции – либо акционеру В как участнику, предложившему наибольшую цену, либо третьему лицу, но по цене не ниже 200$ — наивысшей цены, предложенной участниками.
Если сравнивать Right of first refusal и Right of first offer, можно прийти к выводу, что Right of first offer отвечает в большей степени интересам продающего участника, а Right of first refusal – интересам остающихся участников.
Объясняется это следующими причинами: механизм Right of first refusal является менее привлекательным для потенциального покупателя доли, поскольку существует риск того, что после проведения дью дилидженс и согласования с продавцом цены сделки, она сорвется из-за того, что остающиеся участники реализуют преимущественное право покупки. В рамках механизма Right of first offer остающиеся акционеры вынуждены действовать вслепую, поскольку они не знают предполагаемую сумму сделки с третьим лицом. Если они намерены не допустить третье лицо в состав акционеров компании, то рискуют как недооценить компанию – тогда такая доля перейдет третьему лицу, так и переоценить долю и переплатить за нее.
В связи с этим, условия инвестиционной сделки в части Right of first offer может быть изменено сторонами следующим образом. Продающий участник обязан известить других участников не только о своем намерении продать долю третьему лицу, но и о цене и иных условиях такой продажи. В дальнейшем продающий участник, не принявший предложения других участников вправе произвести отчуждение доли третьему лицу по цене не ниже наивысшей цены других участников, и не ниже цены, указанной таким продающим акционером в уведомлении о продаже.
Российское корпоративное право предусматривает только Right of first refusal.
В случаях нарушения преимущественного права покупки, российское законодательство предоставляет потерпевшему участнику специальный способ защиты – перевод прав и обязанностей по следке, с третьего лица на потерпевшего участника. Другими словами, стороной купли-продажи доли становится не третье лицо, а участник, чьи преимущественные права покупки были нарушены.
Несмотря на то, что российское право признает только 1 вид преимущественного права, стороны могут согласовать условия о Right of first offer, исходя из принципа свободы договора, включив соответствующее положение в корпоративный договор. При этом, упомянутый нами ранее специальный способ защиты прав в виде перевода прав и обязанностей по сделке, применяться не будет.
Потерпевшая сторона сможет взыскать с нарушившего участника:
— убытки или неустойку
— в ряде ограниченных случаев, признать сделку недействительной.
Рассмотренные нами преимущественные права обычно предоставляются как инвестору, так и основателю. И как правило, на одинаковых условиях.