«Squeeze out» в Российском законодательстве
Сквиз-а́ут (от англ. squeeze out — «вытеснение», «выдавливание») – процедура обязательного выкупа мажоритарным акционером ценных бумаг общества, принадлежащих миноритарным акционерам, без согласия последних.
Закон Российской Федерации «Об акционерных обществах» предусматривает возможность выкупа остальных ценных бумаг общества по требованию лица, которое приобрело более 95 процентов акций открытого общества, однако на практике, данная процедура вызывает массу неоднозначных вопросов, требующих четких разъяснений.
Трудности, возникающие при осуществлении процедуры выкупа акций общества по требованию мажоритарного акционера, обусловливаются необходимостью одновременного соблюдения ряда условий.
Причем указанное выше лицо, вправе направить в открытое общество требование о выкупе акций у миноритарных акционеров в течение шести месяцев с момента истечения срока принятия добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг открытого общества или обязательного предложения.
Нельзя оставить без внимания тот факт, что Федеральным законом от 05.01.2006 N 7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации», лицам которые на 1 июля 2006 года, владели более девяносто пятью процентами акций ОАО, предоставлялось право на требование выкупа оставшихся акций общества, сроком до 1 августа 2008 года. По истечению этого пресекательного срока, лица лишались указанного права. Тем самым получается, что для возможности предъявления мажоритарным акционером требования о выкупе акций оставшихся (миноритарных) акционеров необходимо, чтобы на 1 июля 2006 года мажоритарный акционер не являлся владельцем более, чем 95% акций ОАО.
Казалось бы, что право мажоритарных акционеров на принудительный выкуп акций, при условии, что это не противоречит законодательству, однозначно ущемляет права и интересы миноритариев, но как бы это не казалось странным, это не совсем так. При наличии крупного количества акций у одного из акционеров, акции компании могут терять свою ликвидность, при этом остальные акционеры лишаются возможности реализовать свои акции по выгодной для них цене. Данная процедура, как раз направлена на осуществление жесткого контроля за ценами и условиями выкупа акций, которые должны предполагать максимально выгодные условия для миноритарных акционеров.
Законодатель предоставляет миноритарному акционеру, право требовать выкупа принадлежащих ему ценных бумаг общества. Такое требование он направляет мажоритарному акционеру, у которого возникло право выкупа остальных акций общества, в связи с приобретением им более 95 процентов акций открытого общества. Требование может быть предъявлено в течение одного года со дня, когда миноритарий узнал о возникновении у него права требования выкупа акций, но не ранее 35 дней с даты приобретения мажоритарием соответствующей доли ценных бумаг общества. Указанный срок обусловлен тем, что лицо, которое стало владельцем более 95 процентов общего количества акций открытого общества, обязано направить владельцам ценных бумаг, имеющим право требовать выкупа ценных бумаг, уведомление о наличии у них такого права.
Не стоит забывать о том, что мажоритарные акционеры также обладают рядом «привилегий». В частности, законодательством не предусмотрено прямого запрета на принудительный выкуп акций у акционеров, которые проигнорировали требование мажоритария о выкупе принадлежащих им акций. Непредоставление необходимой информации о банковских реквизитах либо об адресе осуществления почтового перевода денежных средств, для оплаты выкупаемых акций, также не является препятствием для реализации права на принудительный выкуп акций. В таком случае мажоритарный акционер обязан перечислить денежные средства за выкупаемые акции в депозит нотариуса по месту нахождения открытого общества. Если акциями владеет номинальный держатель в интересах других лиц, информацию о которых он отказывается сообщать, мажоритарный акционер обязан перечислить денежные средства за выкупаемые акции номинальному держателю. Кроме того, списание выкупаемых ценных бумаг с лицевого счета номинального держателя является основанием для осуществления номинальным держателем записи о прекращении прав на соответствующие ценные бумаги по счетам депо клиента (депонента) без поручения последнего.
Таким образом, для перехода права собственности на выкупаемые акции не требуется согласие миноритарных акционеров. Необходимы только документы, которые подтверждают факт оплаты акций их владельцам, это оберегает покупателей от недобросовестных бездействий миноритариев. Помимо прочего, сложившаяся судебная практика исходит из того, что для совершения рассматриваемых сделок по выкупу акции, волеизъявления миноритарного акционера не требуется. Тем самым риски, связанные с последующим возможным предъявлением миноритарными акционерами, проигнорировавшими требование о выкупе акций, исков о признании недействительной такой сделки, минимизируются.
Введение процедур squeeze-out и sell-out: что нужно знать мажоритарным акционерам и потенциальным инвесторам
4 июня этого года вступил в силу Закон Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно повышения уровня корпоративного управления в акционерных обществах» от 23 марта 2017 года № 1983-VIII (дальше – Закон), которым введена процедура принудительной продажи акций миноритарными акционерами по требованию мажоритарного акционера (squeeze-out) и обязательного приобретения акций мажоритарным акционером по требованию миноритарных акционеров (sell-out).
Наверное, наиболее значительной новеллой, предусмотренной Законом, является введение процедуры squeeze-out.
Длительное время отсутствие юридической возможности лишиться тысяч миноритарных акционеров, изменить тип АО с публичного на частное или осуществить преобразование АО в ООО, необходимость уведомлять тысячи миноритарных акционеров о повестке дня собрания, проектах решений по вопросам повестки дня и выполнять другие обязательные процедуры во время созыва, проведения общего собрания акционеров АО были существенным фактором, который принимался во внимание потенциальным инвестором при принятии решения о приобретении акций АО в Украине.
После принятия Закона у мажоритарных акционеров появилась возможность требовать обязательной продажи акций миноритариями по рыночной стоимости независимо от их воли, после чего изменить тип на частное АО или осуществить преобразование в ООО и существенно упростить процедуры корпоративного управления в обществе, а также существенно оптимизировать расходы на административные процедуры в обществе.
Сейчас длится разработка подзаконных нормативных актов, направленных на имплементацию процедур, введенных Законом, в частности, подготовка НКЦБФР и НБУ изменений в Инструкцию о порядке открытия, использования и закрытия счетов в национальной и иностранной валютах в части урегулирования вопросов открытия счета условного хранения, использования средств, которые будут депонированы собственником доминирующего контрольного пакета акций (заявителем требования), и особенностей осуществления операции по указанному счету.
Поскольку все расчеты с миноритарными акционерами во время процедуры squeeze-out будут осуществляться через счета условного хранения без привлечения торговца ценными бумагами, внесение соответствующих изменений в подзаконные нормативные акты относительно режима указанного счета является важным условием реализации squeeze-out.
Ожидается, что утверждение необходимых подзаконных нормативных актов будет завершено до конца 2017 года и уже начиная со следующего года мажоритарные акционеры АО – собственники доминирующего пакета акций (95 % и больше процентов простых акций АО) будут иметь возможность осуществить squeeze-out.
Закон об АО устанавливает, что АО, которые по состоянию на 1 января 2018 года будут существовать в форме публичных АО, будут обязаны пройти процедуру включения акций в биржевой список и оставаться в нем хотя бы на одной фондовой бирже. Указанное требование очевидно будет мотивировать акционеров АО, которые имеют возможность осуществить squeeze-out, осуществить ее как можно быстрее во избежание возможных санкций со стороны НКЦБФР и нарушения требований Закона об АО.
Кто имеет право реализовать squeeze-out?
Следует отметить, что Закон предоставляет право реализовать указанную процедуру даже в случаях, когда акционер не имеет в собственности 95 % акций АО, но действует совместно с другим акционером, не аффилированным с ним, при условии, что совокупное количество простых акций, принадлежащих таким акционерам, составляет 95 % и больше.
Договоренность об осуществлении процедуры squeeze-out должна быть оформлена соответствующим договором, который должен предусмотреть, какой акционер осуществляет все действия в ходе реализации процедуры squeeze-out. Закон не предусматривает детального регулирования указанного договора, следовательно условия такого договора отнесены на усмотрение его сторон – акционеров АО, которые совместно владеют 95 % и больше.
Ценой обязательного выкупа акций миноритарных акционеров акционером, который является собственником 95 % и больше акций АО, должна быть наибольшая из следующих:
1) рыночная стоимость, определенная независимым оценщиком по состоянию на день, предшествующий дню приобретения доминирующего пакета;
2) самая высокая цена, по которой лицо приобретало акции АО в течение 12 месяцев, предшествующих дате приобретения доминирующего пакета, включительно с датой приобретения; или
3) самая высокая цена, по которой лицо опосредованно приобрело акции АО путем приобретения акций другого юридического лица, которому прямо или опосредованно принадлежат акции АО, в течение 12 месяцев, предшествующих дате приобретения акционером доминирующего пакета, при условии, что стоимость акций общества, прямо или опосредованно принадлежащих такому юридическому лицу, по данным его последней годовой финансовой отчетности составляет не меньше 90 процентов общей стоимости активов такого юридического лица.
Следует обратить внимание, что в соответствии с Заключительными и переходными положениями Закона до 4 июня 2019 года акционерам, которые на дату вступления в силу Закона самостоятельно или совместно с другими акционерами уже являются собственниками доминирующего пакета акций АО и хотят реализовать процедуру squeeze-out, следует руководствоваться Заключительными и переходными положениями.
Одним из важных отличий осуществления процедуры squeeze-out, предусмотренной Переходными положениями, является порядок определения цены выкупа. В частности, ценой обязательной продажи акций миноритарными акционерами являются:
1) относительно акций обществ, акции которых включены в биржевой реестр, – средний биржевой курс таких акций на соответствующей фондовой бирже, рассчитанный такой фондовой биржей за последние три месяца их обращения, предшествующих дню получения обществом предусмотренного данным пунктом уведомления;
2) относительно акций других обществ – рыночная стоимость акций, определенная субъектом оценочной деятельности в соответствии с законодательством об оценке имущества, имущественных прав и профессиональной оценочной деятельности по состоянию на дату получения обществом предусмотренного данным пунктом уведомления.
С учетом указанного порядка определения цены, по которой осуществляется выкуп акций у миноритарных акционеров существующими собственниками доминирующего пакета акций АО и который действует до 4 июня 2019 года, публичным АО со значительным количеством миноритариев следует как можно быстрее реализовать процедуру squeeze-out, поскольку ценой выкупа при таких условиях будет рыночная стоимость акций на дату получения АО требования о squeeze-out.
Особенности процедуры sell-out в соответствии с Законом
Закон кардинально изменил механизм определения цены приобретения акций у миноритарных акционеров во время приобретения контрольного пакета (больше 50 % акций) и/или значительного контрольного пакета акций АО (75 % и больше акций).
Цена приобретения акций у миноритарных акционеров в указанных случаях определяется как самая большая из следующих:
1) рыночная стоимость, определенная независимым оценщиком, по состоянию на день, предшествующий дню обнародования информации о заключении договора на приобретение контрольного пакета и/или значительного контрольного пакета;
2) самая высокая цена, по которой лицо опосредованно приобрело контрольный пакет или значительный контрольный пакет в течение 12 месяцев, предшествующих дню приобретения такого пакета;
3) самая высокая цена, по которой лицо приобретало акции другого юридического лица, которому прямо или опосредованно принадлежат акции этого общества, в течение 12 месяцев, предшествующих дню приобретения таким лицом контрольного пакета или значительного контрольного пакета, при условии, что стоимость акций общества, прямо или опосредованно принадлежащих такому юридическому лицу, по данным его последней годовой финансовой отчетности составляет не меньше 90 процентов общей стоимости активов такого юридического лица.
Следовательно, новый акционер будет обязан в однодневный срок со дня приобретения им права собственности на 50 % + 1 акция, 75 % и больше и 95 % и больше раскрыть информацию о самой высокой цене, по которой он приобретал акции АО в течение последних 12 месяцев включительно с днем приобретения вышеуказанного пакета акций.
Оферта по акциям: что это, виды, примеры
Понятие оферты знакомо многим участникам рынка, однако в первую очередь его связывают с облигациями. В этом случае подразумевается добровольное предложение или принудительный выкуп долговых ценных бумаг у инвесторов до окончания срока их погашения. Читайте здесь.
Оферта в отношении акционеров знакома частным инвесторам меньше, однако очень важна для собственников компаний и мажоритариев с заметной долей акций. Что она означает? Оферта по акциям это процедура их законного выкупа у миноритарных собственников, причем иногда без их добровольного согласия. Подробности читайте ниже.
Выставление оферты акционерам
Выставлять оферты акционерам могут только публичные акционерные общества (ПАО) и общества, которые до 2014 года относились к открытым типам (Федеральный закон №210-ФЗ). Это действие допустимо в следующих ситуациях:
1. При владении подавляющей долей общества (от 95% акций)
Для чего нужно увеличить свою долю до 100%, если уже 95% означают полный контроль над обществом? Когда собственником становится один мажоритарий (физическое или юридическое лицо, а также группа лиц, связанных друг с другом), то он получает следующие дополнительные преимущества:
Условия и порядок выкупа прописаны в ст.84 Федерального закона № 208-ФЗ. Таким образом происходит процесс, обратный размещению компании (ее обыкновенных акций) на бирже: тогда она продает себя акционерам, получая деньги в обмен на потерю единоличного принятия решений прежними собственниками. Консолидация акций возвращает контроль в одни руки, причем нередко нового собственника.
Более подробный пример. В 2019 году ПАО «АвтоВАЗ» было приобретено компанией Alliance Rostec Auto B.V. Процесс поглощения был запущен еще в 2016 году и выглядел следующим образом:
В результате к концу 2018 года доля аффилированных лиц Альянс Ростех составила 96,6%, после чего был объявлен принудительный выкуп оставшихся ценных бумаг. Так что некоторые невнимательные акционеры «Автоваза» с удивлением обнаружили, что их акции просто исчезли, а на брокерский счет были зачислены деньги, полученные от их продажи.
Понятно, что принудительный выкуп кажется ущемлением прав акционеров, так что еще в 2000-х годах этот вопрос рассматривался в судах ряда европейских стран. Кроме того, используя свое право, многие компании пытаются идти на злоупотребления – в частности, манипулируя оценкой акций. Российские миноритарии по факту почти не имеют возможности отстоять свои права, поскольку наши суды чреваты временем, издержками и невысокими шансами на победу.
2. При реорганизации компании
При преобразовании ПАО в ООО часть собственников может быть несогласна с решением или воздержаться от голоса. Общество обязано в течение 45 дней выкупить доли у данных акционеров с даты подписания решения о смене формы деятельности.
Если же форма АО сохраняется, то акционеры, которые на собрании акционеров голосовали против реорганизации компании или просто не принимали участие в собрании, получают уведомление о своем праве затребовать выкуп акций новым АО (однако они могут такое требование не направлять).
Свежим примером является реорганизация МТС (уже не первая) с присоединением нескольких дочерних обществ. Установленная оферта для не голосовавших за реорганизацию акционеров составила 328.18 рубля за акцию, что было чуть выше рыночной цены на момент объявления выкупа (325.9 рубля при закрытии Мосбиржи 17 декабря 2020). Планируется задействовать для выкупа около 3.2 млрд. р., завершив его к 1 мая 2021 г.
3. При совершении крупной сделки
Этот пункт частично пересекается с предыдущим, так как означает серьезные перемены в компании – но все же менее сильные, чем в случае ее реорганизации или смены юридического статуса. Хотя логика та же: если акционеры прямо не высказались в поддержку сделки, которая может сильно изменить текущий бизнес, то они вправе рассчитывать на оферту по акциям.
Разумеется, акционеры крупного АО могут продать свои акции непосредственно на бирже другим инвесторам. Но тут подключаются другие обстоятельства: какую оферту (цену выкупа) предложит компания, насколько она заинтересована в консолидации своих акций, важна ли дня нее динамика котировок. Ведь массовая распродажа на бирже вызовет падение цены, а оферта компании это скорее позитивный знак рынку.
Как пример можно указать М.Видео, которая приобрела сеть «Эльдорадо», предложив несогласным с такой политикой инвесторам выкупить их акции с 14 апреля по 28 мая 2018 г. по цене 401 р. Крупные сделки и оферта были и у компании «Аэрофлот».
4. При делистинге компаний
Делистингом называется процедура, когда компания по каким-то причинам решает уйти с биржи. При этом она обычно прекращает свое существование в статусе акционерного общества, а значит, акции должны быть выкуплены самой компанией по оферте. Исключением является ситуация банкротства, когда на выкуп акций может не хватить средств (например, после расчета с держателями облигаций).
Как примеры оферт при делистинге можно указать уход «Мегафон» с LSE, а также известной торговой марки «Дикси» с Мосбиржи в конце 2017 года. Обе компании продолжают бизнес. В последнем случае за решение покинуть биржу высказались 80% голосовавших на собрании акционеров, оферта составила 340 рублей за акцию.
В результате у миноритариев было выкуплено почти 25% акций, тогда как остальная часть была заранее консолидирована внутри компании. На выкуп ушло около 10 млрд. руб. Кстати, только что «Дикси» приобрел «Магнит».
5. В рамках добровольных и обязательных предложений
Мажоритарий при этом обязуется выкупить не менее 30% акций с правом голоса от их общего количества, причем этот процент включает уже принадлежащие ему акции компании. Т.е. если крупный акционер имел долю 10%, то должен направить добровольное предложение на выкуп не менее 20% акций.
Примером добровольного предложения является, например, оферта компании ПАО «Интер РАО» по отношению к держателям простых акций ОАО «Мосэнергосбыт». Компания опубликовала предложение о выкупе 7 млрд. акций по 40 коп. за штуку, а срок оферты был назначен с 23.06 по 01.09.2015. В сентябре ПАО стало обладателем пакета в 91% акций (на момент подачи предложения доля «Интер РАО» составляла 74,9%). Еще через два года «Мосэнергосбыт» был полностью консолидирован на базе «Интер РАО».
Логика обязательного предложения, введенного в 2006 году, в том, что смена собственника должна давать возможность миноритариям выйти из бизнеса. Ведь не все акции достаточно ликвидны, чтобы продать их на бирже по справедливой цене. Что будет, если мажоритарий не выставит обязательное предложение? Миноритарии не могут обязать его это сделать, однако собственник в этом случае не получит прав голосования (влияния на бизнес) вновь приобретенными акциями.
Примером обязательного предложения служит оферта ПАО «НК «Роснефть» акционерам ПАО «АНК «Башнефть». В 2016 году доля участия компании «Роснефть» превысила 50%. Остальным миноритариям общества «Башнефть» поступило обязательное предложение о выкупе 37,52% активов по цене, превышающей рыночную на 5,1%. В результате компания «Роснефть» смогла увеличить свою долю до 69,3% акций.
| Основные отличия процедур | Добровольное предложение | Обязательное предложение | Принудительный выкуп акций |
| Условия реализации в зависимости от доли владения обществом | При возможности приобрести 30% акций (с учетом уже имеющихся долей) | При достижении владения долей акций 30%, 50% и 75% | Владение от 95% акций |
| Согласие других акционеров на продажу | Требуется | Требуется | Не требуется |
| Возможность отзыва согласия на продажу ценных бумаг | Да (до окончания срока предложения) | Да (до окончания срока предложения) | Нет |
Оферта и выкуп акций в США
В США процедура принудительного выкупа акций носит название «squeeze out», или «вытеснение», «выжимание» (миноритария из АО). Мажоритарий, сосредоточив крупный пакет акций в своих руках, может выкупить оставшиеся активы без согласия остальных инвесторов или позволить им самостоятельно выйти из общества. Например, в штате Делавэр принудительный выкуп возможен при консолидации 90% акций.
Стоимость выкупных активов определяет независимая экспертиза. Миноритарий может не согласиться с оценкой и тогда отстаивать свои права на справедливую цену он будет в суде. Американское законодательство в целом применяет строгие стандарты к принудительному выкупу акций и тендерному предложению цены, а также к защите мелких акционеров от давления и травли со стороны мажоритарного собственника. Хотя от случая к случаю ситуация может разниться.
Основное отличие в условиях принудительного выкупа акций между Россией и США: в последнем случае такой выкуп возможен только у закрытых корпораций (close corporations), и близких к ним обществ и товариществ с ограниченной ответственностью (limited liability companies / limited liability partnership ).
Обязательное предложение инвесторам делается в США в случае владения пакетом 35% + 1 акция. Публичные оферты по выкупу акций (тендерные предложения, tender offer) базируются на принятом в 1968 г. Williams Act, положения которого разъясняются регулятором SEC. Это требуется, поскольку тендерное предложение в американских судах трактуется по-разному; например, в одной из трактовок 1980-х годов цена выкупа должна «значительно превышать актуальную рыночную цену». Сюда также относятся best price rule, all-holders rule и др.
Законы отдельных штатов сходятся в том, что акционер имеет право требовать справедливую цену за акции, однако сама методика ее расчета прописана далеко не везде. Если акция в последние месяцы пребывала а глубокой просадке (из-за глобального или локального кризиса), то средняя рыночная цена последнего времени может оказаться сильно заниженной относительно ближайших перспектив. Тендерное предложение включается в повестку дня собрания акционеров советом директоров компании.
Отличие оферты от обратного выкупа
Обратный выкуп акций – это процесс, при котором АО выкупает часть акций у их держателей. Читайте о нем здесь. Обратный выкуп в наши дни часто является альтернативой дивидендным выплатам: вместо того, чтобы отдать деньги акционерам, компания выкупает на них часть собственных акций, переводя их на баланс в виде казначейских. Повышение спроса вызывает увеличение цены, что на руку инвесторам. Бизнес и собственники в общем случае не меняются.
Оферта по акциям построена на другом принципе, поскольку связана с перераспределением долей собственников и зачастую даже с изменением деятельности либо статуса компании. В рамках различных предложений (добровольного, обязательного, принудительного) идет консолидация акций в руках одного мажоритария или группы связанных лиц. Результатом может стать концентрация до 100% акций в одних руках, что позволяет упразднить собрание акционеров, вернувшись к монопольному управлению.