Что такое term sheet. Объясняем простыми словами
Term sheet не имеет юридической силы (обычно). Этот документ называют джентльменским соглашением, нарушение которого влечёт за собой только моральные последствия. Впрочем, в соглашении может быть указана неустойка за отказ от заключения сделки.
Term sheet позволяет бизнесменам, планирующим провести сложную сделку, сэкономить и время, и деньги. Как правило, на этапе подписания term sheet становится понятно, смогут ли стороны договориться.
Примеры употребления на «Секрете»
«Привлечение инвестиций — это, по сути, продажа разбейте процесс на основные этапы Концептуально весь процесс можно разбить на решение двух основных задач: организации личной встречи и получения так называемого term sheet, документа, в котором на трёх-четырёх страницах описаны основные условия сделки, на которую готов фонд. К основным условиям относятся оценка, размер инвестиций, количество траншей, liquidation preferences, вестинг фаундеров и т. д.».
(CEO компании GetIntent Георгий Левин — о привлечении первых инвестиций.)
«Осенью я получила болезненный опыт. У меня был подписанный term sheet, и в течение недели я должна была уже получить деньги, как вдруг инвестор, с которым мы уже, казалось, обо всём договорились, отвалился. Конечно, для меня это стало ударом. По своей наивности я полагала, что, когда все условия оговорены, раунд можно считать закрытым. Это не так».
(Предприниматель Ольга Зиновьева — об истории своего сервиса доставки еды Elementaree.)
Нюансы
Term sheet может включать в себя структуру сделки, предмет основного договора и цену сделки, срок и условия проведения Due Diligence, порядок и сроки заключения и исполнения основного договора, заверения и гарантии, порядок распределения расходов, а также условия о конфиденциальности.
Заключать term sheet рекомендуется, если:
Аналогами этого документа являются Letter of Intent, Commitment Letter, Memorandum of Understanding.
6 разделов в term sheet, на которые нужно обратить особое внимание стартапу
Юристы и венчурные инвесторы не славятся своим умением писать простым языком. Показательный пример: terms sheets. Сложный и запутанный опыт с этими соглашениями побудил одну британскую инвестиционную фирму задуматься о том, как будет выглядеть понятный term sheet — но шансы получить что-то подобное у стартапа невелики.
Издание Business Insider провело интервью с экспертами, включая предпринимателей, инвесторов и юристов, а также проанализировало несколько гайдов, чтобы сделать список рекомендаций для стартапов. Вот шесть пунктов, на которые стоит обратить особое внимание при работе с term sheet:
Company Valuation (Оценка компании)
Первым делом нужно убедиться, что оценка действительно соответствует состоянию вашего стартапа. Слишком высокая оценка кажется привлекательной, но может плохо отразиться на растущей компании — в конце концов, это повышает уровень ожиданий и может затруднить поиск будущих инвесторов, которые будут готовы купить вас по такой цене.
Кроме того, оценка зависит не только от суммы вложенных средств, но и от доли, которую вы продаёте. В некоторых случаях меньшие инвестиции могут привести к более высокой оценке, если учитывать долю инвестора в капитале.
Ни одна из оценок не является «правильной», поэтому вам придется самим понять, какая сделка лучше подходит для вашего бизнеса.
Option Pool (Пул опционов)
Ваш «пул опционов» — это капитал, зарезервированный для ваших сотрудников. Другими словами, это количество акций, которые вы сможете использовать для найма работников и выплаты компенсаций. Опционы могут быть ценным инструментом в привлечении талантов, когда вы не можете позволить себе платить большую зарплату.
Размер пула опционов обычно составляет от 10% до 20% от общего количества акций и влияет на оценку стартапа. И так же, как в случае с оценками, больше не обязательно означает лучше. Выбирайте тот вариант, который соответствует текущим потребностям бизнеса и вашим целям.
Board Seats and Voting Rights (Места в совете директоров и право голоса)
Хороший инвестор привносит в компанию гораздо больше, чем просто деньги, а умный основатель будет открыт к его советам и опыту. Но такие отношения могут принимать самые разные формы, и в этом разделе они превращаются в официальное соглашение.
Привилегии, такие как право голоса и место в совете директоров, могут продемонстрировать, насколько серьезно вы относитесь к вкладу инвестора в рост вашей компании. Но уровень контроля, который вы ему даёте, зависит от вас. Тщательно оцените, как эти ранние решения повлияют на бизнес при масштабировании.
И что бы вы ни делали, убедитесь, что количество голосов нечётное, чтобы избежать тупиковых ситуаций.
Liquidation preference (Распределение денег в случае ликвидации)
После этого владельцы привилегированных акций имеют право вернуть сумму, равную сумме их инвестиций, раньше всех остальных. Это может означать, что сотрудники и ранние инвесторы ничего не получат.
Возможно, вы сможете договориться о соглашении, более выгодном для вашей компании. Вам следует убедиться, что структура сделки не ставит вашу команду (и вас лично) в невыгодное положение.
Ratchet mechanism (Храповой механизм)
Они все чаще встречаются в венчурных сделках, особенно со стартапами с недоказанной бизнес-моделью. Храповый механизм существует для защиты инвесторов с помощью привилегированных акций в случае, если компания станет публичной по оценке ниже согласованной.
Помните первый пункт о важности правильной оценки для компании? Это один из примеров того, как слишком высокая оценка может иметь негативные последствия в дальнейшем.
Closing Conditions and Deadline (Условия закрытия сделки и сроки)
Обратите внимание на любые ограничения, связанные с конфиденциальностью и эксклюзивностью информации, и ваши права и обязанности в случае, если сделка всё же не состоится.
Что обязательно нужно предусмотреть в term sheet, чтобы не прогореть: 5 правил
В месяц просматриваю до 40-50 термшитов и постоянно вижу множество ошибок, влекущих финансовые риски для подписавших сторон. Пять правил как этого избежать, читайте в статье.
Время прочтения: 5 мин.
Интересно, что стандартные формы предусматривают условие о том, что терм шит не является юридически-обязывающим документом (non-binding). Проще говоря, подписывая термшит, стороны соглашаются с тем, что документ не носит обязательной силы т.е. не возлагает на какую-либо сторону обязанностей (за исключением некоторых, например о конфиденциальности). Так зачем же его вообще подписывать? Таковы обычаи заключения венчурных сделок, крупных сделок о приобретении или продажи активов, сделок слияний и поглощений (M&A). В большинстве случаев, терм шит является джентльменским соглашением.
Джентльменское соглашение — особый вид неформального соглашения (договоренности). В отличие от обычных договоров несоблюдение джентльменского соглашения влечёт (как правило) последствия только морального плана.
Правило № 1. Пропишите в термшите условие о том, что документ не является юридически обязывающим.
Если вы следуете обычаям делового оборота и подписываете NDA, а потом термшит, не особо вдаваясь в его условия, рекомендуется прописать условие о том, что документ не является юридически обязывающим, не создает права и обязанности для сторон.
В противном случае, документ может быть рассмотрен судом как юридически обязывающее соглашение или предварительный договор.
Так, два предпринимателя Кузнецов и Грусинский заключили термшит об основных условиях управления и контроля в SIA Energokom (Латвия) по английскому праву. Когда разгорелся спор между предпринимателями, Кузнецов утверждал, что заключенный терм шит не является юридически обязывающим. Однако, Высокий Суд Лондона решил, что само по себе слово term sheet в документе, не свидетельствует о том, что стороны не желали заключить юридически обязывающий договор и признал документ обязывающим. Кузнецов был вынужден реализовать опцион (дело New Media Holding LLC v. Kuznetsov).
Правило № 2. Это не предварительный договор
Российское законодательство содержит специальные особенности понуждения к заключению того самого основного договора, условия которого описаны в предварительном договоре. Поэтому, детализируя условия сделки, укажите на то, что ваш термшит не является предварительным договором, не содержит присущих предварительному договору условий.
Правило № 3. Определите кто несет расходы в связи с ведением переговоров
Предусмотрите условие, по которому стороны самостоятельно несут расходы на ведение переговоров, либо определите сторону, которая их несет в случае прекращения переговоров. На практике, при недобросовестном прекращении переговоров, к расходам предъявляют авиа и ж/д билеты, расходы на такси, рестораны, презентации, расходы на юридических или финансовых консультантов, что в целом создает значительный финансовый риск.
Правило № 4. Ведите переговоры добросовестно
В большинстве цивилизованных правопорядков, существует ответственность за недобросовестное ведение переговоров. Например, если контрагент потратил ваше время на заключение договора, а в итоге его не заключил. Такой формат ведения бизнеса является недобросовестным с точки зрения права, в том числе российского (см. статью 431.1 Гражданского кодекса РФ).
Если вы планируете вдруг прекратить переговоры в связи с какими-то обстоятельствами (необходимость одобрения сделки с акционерами, наличие опционов, предложений третьей стороны по лучшим условиям и т.д.), лучше поставить вашего контрагента в известность заранее. Помимо этого, рекомендуется предусмотреть в термшите соглашение о порядке ведения переговоров и распределении расходов.
Для компании Ашан недобросовестное прекращение переговоров, стоило 15,6 млн. руб. убытков, которые были взысканы в судебном порядке.
Правило № 5. Проконсультируйтесь с юристом
Дайте просмотреть документ юристу, имеющему опыт работы с такого рода документами и знаниями в системе общего права и права РФ. Не скупитесь на короткую консультацию, ведь под безобидным документом, как показывает практика, может скрываться волк в овечьей шкуре.
Практическим опытом и советами делился Рустам Рафиков, LL.M (University of Manchester), юрист и управляющий партнер «Рафиков и Партнеры».
В комментариях вы можете задать профессиональные вопросы и я с радостью на них отвечу. Подписывайтесь, буду делиться советами еще.
Что обязательно нужно знать стартаперу о term sheet? Отвечают эксперты
Партнер корпоративной практики Адвокатского бюро DS Law
Денис Беляев, партнер корпоративной практики Адвокатского бюро DS Law, и Александр Волынец, младший юрист корпоративной практики, в этой колонке отвечают на основные вопросы начинающих бизнесменов о term sheet.
Term sheet: что это?
Term sheet, соглашение об основных условиях сделки, декларация/соглашение о намерениях – все это разные названия одного и того же документа, в котором отражаются основные договоренности сторон относительно правовых и финансовых параметров предстоящей сделки.
Такой вид соглашений зародился в США, и именно поэтому конструкция term sheet наиболее эффективно используется в странах англо-саксонской правовой семьи, таких как Великобритания, Австралия, США.
RED — первая открытая база данных о самых выдающихся предпринимателях России.
Как было указано выше, term sheet – «продукт» не российского правопорядка, более того, на сегодняшний день, в российском законодательстве отсутствует легальное определение этого понятия. К тому же, по общему правилу, положения term sheet носят декларативный характер и не являются обязательными для сторон (исключениями являются положения о конфиденциальности, эксклюзивности и о распределении расходов, которые носят обязательный характер).
Однако это не мешает участникам рынка успешно заключать между собой соглашения об основных условиях сделки – для этого используется принцип «свобода договора» (Ст. 421 ГК РФ), а также нормы, регулирующие заключение соглашения о порядке ведения переговоров (Ст. 434.1 ГК РФ).
Соглашение о порядке ведения переговоров и term sheet
Соглашение о порядке ведения переговоров было законодательно урегулировано не так давно – в 2015 году. Статья, вводящая понятие «соглашение о порядке ведения переговоров», устанавливает обязанность сторон действовать при ведении переговоров добросовестно, в частности:
В самом же соглашении о порядке ведения переговоров стороны конкретизируют требования к добросовестному ведению переговоров, устанавливают порядок распределения расходов на ведение переговоров, а также иные подобные права и обязанности.
В случае нарушения положений соглашения о ведении переговоров, виновная сторона возмещает пострадавшей убытки. Отдельно в законе говорится о праве сторон установить неустойку за нарушение соглашения (П. 5 ст. 434.1 ГК РФ).
Одним из ярких примеров применения судом норм закона о добросовестном ведении переговоров стало обсуждаемое дело ООО «Декорт» (далее – «Истец») против ООО «Ашан» (далее – «Ответчик»).
В этом деле (Дело № А41-90214/2016) ответчик вел долгосрочные переговоры относительно аренды складского помещения у истца, параллельно контролируя подготовительные работы на предполагаемом объекте аренды и проводя финансовую и юридическую проверку, тем самым сформировав у истца справедливые ожидания о твердом намерении заключить договор. Однако ответчик внезапно оборвал переговоры, получив иск в размере 15,7 миллиона рублей в виде упущенной выгоды. Суд поддержал исковые требования.
Последствия нарушения term sheet
Как было сказано выше, не все положения term sheet обязательны, следовательно, за нарушение лишь обязательных положений возможно наложение санкций на нарушителя.
Речь идет о праве пострадавшей стороны требовать возмещение убытков за распространение конфиденциальной информации (однако причинно-следственную связь в России в этом вопросе доказать весьма проблематично), за вступление в правоотношения с третьим лицом в период эксклюзивности.
Также возможна неустойка за неисполнение обязательств, если, например, сторона отказывается нести свою часть расходов, установленных в term sheet.
Важным для сторон соглашения о намерениях является указание в его тексте, с какой целью оно заключается, ведь в случае возникновения спора между сторонами суд может переквалифицировать заключенное соглашение в договор купли-продажи или предварительный договор и обязать стороны исполнить его условия.
Ситуации, в которых стоит/не стоит использовать term sheet
В каких случаях term sheet не нужен, в каких – лучше не обходиться без его заключения, а в каких случаях его заключение следует поставить под вопрос:
Как выглядит структура term sheet
Обычно term sheet включает в себя следующую информацию о:
помимо всего этого, в term sheet обязательно следует включить:
Положения инвестора vs положения стартапа в term sheet
Заключение term sheet является выгодным как для инвестора, так и для стартапа. Однако эта выгода действует, пока сохраняется баланс проинвесторских условий и условий, выгодных стартапу. Среди условий, включение в term sheet которых поможет инвестору «спать спокойнее», а стартапу не бояться за свою идею:
| Инвестор | Стартап |
| Проведение проверки due diligence. Проведение due diligence является необходимым условием закрытия сделки, если инвестор «входит» в компанию, историю которой он не наблюдал лично. Due diligence может быть финансовым, юридическим или иным, зависимо от специфики сферы бизнеса и конкретного проекта. В процессе проверки выявляются всевозможные изъяны и проблемы бизнеса, знание которых помогает инвесторам просчитать свои риски, либо уменьшить размер инвестиций. | Положения о конфиденциальности. Стартап ценен своем уникальным активом – идеей, которая ценна, покуда ее детали не известны третьим лицам. Это положение выгодно и инвестору, но все же является отправной точкой составления term sheet для стартапа. В term sheet следует предусмотреть заключение отдельного соглашения о неразглашении конфиденциальной информации (NDA) в дальнейшем. |
| Форма инвестиций – конвертируемый заем. В случае успеха компании-объекта инвестиций, инвестор получает долю в компании путем зачета требований о выплате долга к стоимости долей/акций, а в случае неудачи компании-объекта инвестиций, инвестор вправе требовать выплаты суммы займа и процентов. Инвестор заинтересован во включении положения о конвертации займа со скидкой при переходе компании-объекта инвестиций на следующий раунд финансирования. | Положение о запрете предлагать работу сотрудникам стартапа (Non-solicitation clause). Такое условие включается в term sheet на случай конфликта с инвестором или недобросовестности инвестора и его желании нанять сотрудников стартапа, с помощью чего создать параллельный стартапу бизнес. Однако судебная практика неумолима: такое положение, скорее всего, будет признано судом не имеющим юридической силы. |
| Положение о защите от размытия (англ. Anti-dilution protection). Это положение необходимо инвестору, чтобы обеспечить сохранение стоимости своей доли в бизнесе, если в более поздних раундах инвестиций, компанию оценят дешевле, чем это было при внесении вклада инвестором. | Право присоединиться к продаже (англ. Tag along). Данный механизм работает следующим образом: если инвестор собираются продать свою долю участия в стартапе третьему лицу, у основателя стартапа есть право продать свою долю этому же третьему лицу на условиях не хуже, предусмотренных в рамках сделки инвестора. Опционный пул для сотрудников. Условие, подразумевающее предоставление доли в бизнесе ключевым сотрудникам. Обычно опционный пул составляет 10-15% от общего количества долей. |
| Положение о ликвидационной привилегии (англ. Liquidation preference). Такой механизм подразумевает получение инвестором фиксированной суммы в случае совершения компанией-объектом инвестиций реорганизации или сделки, в результате чего доля инвестора в бизнесе станет меньше. |
Мы постарались ответить на вопрос, что представляет из себя term sheet и посмотреть на него через призму отношений инвестора и объекта инвестиций. Если у Вас остались вопросы, мы с радостью ответим на них!