Налоговая проверка при слиянии компаний возможна
Большая компания хочет присоединить к себе маленькую. Так бывает довольно часто, потому что таким путем проводят добровольную и официальную ликвидацию компании без долгов. Тем не менее, риск налоговой проверки при присоединении есть. Можно ли ее все-таки избежать и что для этого нужно?
Из письма в редакцию
Подскажите ответ на вопрос: как большая компания (ООО) может выкупить маленькую фирму (ООО)? Будут ли налоговые проверки при таком слиянии?
Мнение эксперта
Присоединение ООО к ООО – это закрытие одной компании через ее объединение с другой. Это фактическая ликвидация ООО путем присоединения к другому обществу с передачей всех прав и обязательств ликвидируемого той фирме, с которой происходит объединение.
Слияние ООО приводит к созданию принципиально нового хозяйствующего субъекта на базе закрытых обществ. То есть ни один из участников не продолжает свою хозяйственную деятельность. Поэтому потребуется регистрация закрытия всех участников и открытия нового юридического лица.
Исходя из сути вашего вопроса, вы решили именно присоединить к себе «маленькую фирму (ООО)», а не создавать из двух действующих ООО одно новое юрлицо.
Сначала несколько общих замечаний
Поглотившее общество после совершения сделки несет все риски по оплате долгов присоединенного ООО, даже если они были выявлены после регистрации. Срок исковой давности – три года. Поэтому присоединение практикуют как альтернативу добровольной и официальной ликвидации компании без долгов (надеемся, что это ваш случай). Если же предполагается банкротство ООО с последующим его присоединением, то это возможно только при участии арбитражного суда.
В процессе присоединения необходимо составить ликвидационный баланс. Также производится переоформление прав и обязательств ликвидируемого предприятия на его правопреемника, а с отдельными кредиторами придется рассчитаться до регистрации реорганизации. В процессе присоединения нет необходимости в получении справки о полном расчете с ПФР и ФСС, что означало бы проведение проверки правильности расчетов данными органами и погашение задолженности, что занимает до 2 месяцев.
Теперь рассмотрим этапы присоединения ООО к ООО
1. Подготовительный этап
Изначально в каждом из обществ проводится общее собрание учредителей с оформлением протокола с целью:
2. Уведомление заинтересованных лиц
Для ИФНС следует подготовить:
По месту регистрации основного общества нужно подать еще и заявление о создании новой компании путем реорганизации по форме Р12001.
Документы визируются ЭЦП либо подписями, заверенными нотариусом, и направляются в ИФНС по месту регистрации участников. ИФНС вправе затребовать иные документы, касающиеся данной процедуры.
Через три рабочих дня налоговые органы выдадут свидетельство о «старте» кампании по объединению, подтверждающее внесение изменений в ЕГРЮЛ.
После получения указанной бумаги у обществ есть 5 рабочих дней на уведомление кредиторов. Это делается путем направления писем с уведомлением.
Дополнительно публикуются два сообщения о происходящем в «Вестнике государственной регистрации» с месячным интервалом между ними.
Внебюджетные фонды уведомляются посредством отправки писем с уведомлением о вручении.
Проверке подлежит все имущество ООО и его обязательства вне зависимости от их местонахождения, и материальные ценности, не принадлежащие обществу (полученные в аренду или переданные ему на ответственное хранение, на переработку).
По окончании инвентаризации участниками общества составляется и визируется передаточный акт.
Избежать налоговой проверки и связанных с ней задержек можно, если будет соблюден ряд условий: отсутствие долгов по налогам и страховым взносам на момент подачи заявления о реорганизации; регулярное погашение текущих платежей; сотрудничество исключительно с добросовестными контрагентами.
4. Регистрация присоединения
Присоединение ООО к ООО в части формирования пакета документов для регистрации преобразований в ИФНС предусматривает обращение в указанный орган со следующими бумагами:
По истечении 5 рабочих дней ИФНС выдаст:
Риск налоговой проверки есть.
Из 89 статьи Налогового кодекса следует, что инспекция может (не обязана) провести выездную налоговую проверку в связи с реорганизацией или ликвидацией организации-налогоплательщика, причем независимо от времени проведения и предмета предыдущей проверки.
Проверить могут период, не превышающий трех календарных лет, предшествующих году, в котором вынесено решение о проведении проверки. А налогоплательщик обязан обеспечить возможность должностных лиц налоговых органов, проводящих выездную налоговую проверку, ознакомиться с документами, связанными с исчислением и уплатой налогов.
Мотивация выездных проверок при проведении реорганизации понятна: ФНС заинтересована в своевременной оплате начисленных налогов и взносов, а также и в выявлении признаков банкротства.
Избежать налоговой проверки и связанных с ней задержек можно, если будет соблюден ряд условий:
Бератор нового поколения
ПРАКТИЧЕСКАЯ ЭНЦИКЛОПЕДИЯ БУХГАЛТЕРА
То, что нужно каждому бухгалтеру. Полный объем всегда актуальных правил учета и налогообложения.
Мы пишем полезные статьи, чтобы помочь вам разобраться в сложных проблемах бухучета, переводим сложные документы «с чиновничьего на русский». Вы можете помочь нам в этом. Это легко.
*Нажимая кнопку отплатить вы совершаете добровольное пожертвование
Выездная проверка при реорганизации в форме присоединения
Программа разработана совместно с АО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.
Законно ли проводить плановые проверки юридического лица, если с момента его реорганизации в форме присоединения не прошло трех лет?
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
То обстоятельство, что с момента реорганизации юридического лица в форме присоединения прошло менее трех лет, не препятствует проведению плановой проверки в отношении организации.
Обоснование вывода:
Отношения в области организации и осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля и защиты прав юридических лиц при осуществлении контроля регулируются Федеральным законом от 26.12.2008 N 294-ФЗ. Одной из форм контроля является проведение плановых проверок. Предметом плановой проверки выступает соблюдение юридическим лицом в процессе осуществления им деятельности совокупности предъявляемых законодательством требований, а также соответствие сведений, содержащихся в уведомлении о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности, обязательным требованиям (ч. 1 ст. 9 Закона N 294-ФЗ).
Плановые проверки проводятся на основании утверждаемых контролирующими органами ежегодных планов (ч. 3 ст. 9 Закона N 294-ФЗ, письмо Минфина России от 05.12.2017 N 03-02-07/1/80575). Существует несколько оснований для включения проверки в ежегодный план проверок (ч. 8 ст. 9 Закона N 294-ФЗ). Одним из таких оснований является истечение трех лет со дня государственной регистрации юридического лица (индивидуального предпринимателя). Положения законодательства в этой части сформулированы недостаточно определенно, однако, на наш взгляд, речь в данном случае идет о государственной регистрации юридического лица при создании (отметим, что нами не обнаружено разъяснений или судебной практики, из которых можно было бы сделать противоположный вывод). При этом даже если предположить, что законодатель распространяет указанную норму и на случаи реорганизации юридических лиц, это определенно не может относиться к реорганизации в форме присоединения. Дело в том, что все остальные формы реорганизации (преобразование, слияние, выделение, разделение) по крайней мере предполагают образование новых, не существовавших ранее юридических лиц, тогда как присоединение влечет лишь прекращение ранее существовавшего юридического лица (присоединяемая организация), а присоединяющее юридическое лицо продолжает существование в том же качестве, без каких-либо изменений (применительно к вопросам госрегистрации). В случае присоединения реорганизация юридического лица считается завершенной с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных юридических лиц (п. 5 ст. 16 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). Данное обстоятельство, на наш взгляд, означает, что к рассматриваемой ситуации не могут применяться положения п. 1 ч. 8 ст. 9 Закона N 294-ФЗ, и, соответственно, никаких препятствий для проведения плановой проверки нет.
В соответствии с п. 7 Правил подготовки органами государственного контроля (надзора) и органами муниципального контроля ежегодных планов проведения плановых проверок юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, утвержденных постановлением Правительства РФ от 30.06.2010 N 489, исключение проверки из ежегодного плана производится только в случае ликвидации юридического лица, реорганизация влечет лишь изменение указанных в ежегодном плане сведений о юридическом лице. Отметим, что имеются также ведомственные документы, которые касаются порядка проведения плановых проверок (письма Федеральной службы по надзору в сфере образования и науки от 23 декабря 2011 г. N 05-4806, от 16 июля 2012 г. N 05-2680). Данные акты предписывают в ситуации, когда объект проверки находится в стадии реорганизации в форме присоединения к нему другого юридического лица, проводить проверку в соответствии с имеющимся планом проверок.
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Золотых Максим
Ответ прошел контроль качества
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.
© ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 2021. Система ГАРАНТ выпускается с 1990 года. Компания «Гарант» и ее партнеры являются участниками Российской ассоциации правовой информации ГАРАНТ.
Все права на материалы сайта ГАРАНТ.РУ принадлежат ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС». Полное или частичное воспроизведение материалов возможно только по письменному разрешению правообладателя. Правила использования портала.
Портал ГАРАНТ.РУ зарегистрирован в качестве сетевого издания Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзором), Эл № ФС77-58365 от 18 июня 2014 года.
ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 119234, г. Москва, ул. Ленинские горы, д. 1, стр. 77, info@garant.ru.
8-800-200-88-88
(бесплатный междугородный звонок)
Редакция: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3145), editor@garant.ru
Отдел рекламы: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3136), adv@garant.ru. Реклама на портале. Медиакит
Если вы заметили опечатку в тексте,
выделите ее и нажмите Ctrl+Enter
Энциклопедия решений. Выездная налоговая проверка при реорганизации юридического лица
Выездная налоговая проверка при реорганизации юридического лица
В случае реорганизации налогоплательщика-организации в отношении неё налоговым органом может быть произведена так называемая внеплановая выездная налоговая проверка.
Такая проверка является самостоятельным видом выездной налоговой проверки и не подпадает под понятие повторной проверки. Проводится она независимо от времени проведения и предмета предыдущих выездных проверок. То есть на нее не распространяются установленные п. 5 ст. 89 НК РФ ограничения по количеству выездных проверок (не более двух выездных налоговых проверок по одним и тем же налогам за один и тот же период).
При этом в рамках данной проверки проверяется период, не превышающий трех календарных лет, предшествующих году, в котором вынесено решение о ее проведении (п. 11 ст. 89 НК РФ).
Внимание
Проведение выездной налоговой проверки в связи с реорганизацией организации является правом налоговых органов, а не обязанностью. То есть при реорганизации организации проверка может и не проводиться.
Необходимо учитывать, что обязанность по уплате налогов реорганизованного юридического лица исполняется его правопреемником (правопреемниками) в порядке, установленном ст. 50 НК РФ (п. 1 ст. 50 НК РФ).
Исполнение обязанностей по уплате налогов реорганизованного юридического лица в силу п. 2 ст. 50 НК РФ возлагается на его правопреемника (правопреемников) независимо от того, были ли известны до завершения реорганизации правопреемнику (правопреемникам) факты и (или) обстоятельства неисполнения или ненадлежащего исполнения реорганизованным юридическим лицом указанных обязанностей. При этом правопреемник (правопреемники) реорганизованного юридического лица при исполнении возложенных на него ст. 50 НК РФ обязанностей по уплате налогов и сборов пользуется всеми правами, исполняет все обязанности в порядке, предусмотренном НК РФ для налогоплательщиков.
Поэтому проверку деятельности реорганизуемого лица налоговые органы могут провести как в рамках внеплановой выездной налоговой проверки этого лица в соответствии с п. 11 ст. 89 НК РФ, так и в рамках проверки деятельности налогоплательщика-правопреемника по вопросу исполнения перешедших к нему обязанностей по уплате налогов от реорганизованного лица (письмо Минфина России от 16.12.2011 N 03-02-07/1-435, постановления ФАС Северо-Западного округа от 19.09.2013 по делу N А56-75256/2012 (определением ВАС РФ от 23.12.2013 N ВАС-18603/13 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ), ФАС Волго-Вятского округа от 14.01.2008 N А82-4644/2007-14, ФАС Западно-Сибирского округа от 14.04.2008 N Ф04-2275/2008(3239-А27-15).
Специальные правила для проведения выездной налоговой проверки налогоплательщика-правопреемника по вопросу исполнения перешедших к нему обязанностей по уплате налогов реорганизованного лица НК РФ не установлены (письмо Минфина России N 03-02-07/1-48 от 05.02.2009).
Не урегулированы нормами НК РФ и отношения, возникающие в случае осуществления реорганизации налогоплательщика в ходе проведения выездной налоговой проверки.
Рекомендуемый порядок назначения выездной проверки в отношении налогоплательщика-правопреемника в случае реорганизации в форме присоединения приведен ФНС России в письмах от 25.07.2013 N АС-4-2/13622@ и от 29.12.2012 N АС-4-2/22690:
— в случае, если такое присоединение произошло до начала проверки, решение о назначении выездной налоговой проверки выносится в отношении проверяемого налогоплательщика-правопреемника с отдельным указанием наименования присоединившейся организации (п. 7 письма N АС-4-2/22690);
— в случае, если реорганизация произошла во время проведения проверки, то в решение о проведении выездной налоговой проверки может быть внесено изменение о проведении проверки налогоплательщика-правопреемника с учетом присоединившейся организации, если в отношении данной организации ранее не была проведена проверка по тем же налогам за проверяемый период и если оставшегося времени достаточно для качественного проведения проверки. Если реорганизация происходит в период незадолго до окончания выездной налоговой проверки, что ограничивает налоговый орган во времени, необходимом для проведения мероприятий налогового контроля, то выносится отдельное решение о назначении проверки налогоплательщика-правопреемника в части присоединившейся организации (п. 1.2 письма N АС-4-2/13622@, п. 7 письма N АС-4-2/22690).
При этом в рамках выездной налоговой проверки налогоплательщика-правопреемника проверяется деятельность реорганизованного юридического лица за период, не превышающий трех календарных лет, предшествующих году, в котором вынесено решение о проведении такой проверки.
Согласно позиции ФНС России, НК РФ не содержит правовых норм, препятствующих проведению налоговой проверки в случае завершения реорганизации проверяемого юридического лица. Учитывая, что в силу ст. 50 НК РФ обязанность по уплате налогов реорганизованного юридического лица исполняется его правопреемником, с момента завершения реорганизации процессуальные документы по продолжающейся проверке оформляются в отношении правопреемника. Требования о представлении документов (информации), решения о приостановлении проведения выездной налоговой проверки, акт налоговой проверки и др. оформляются на правопреемника с указанием после наименования лица, в отношении которого проводится (проведена) выездная налоговая проверка «(правопреемник организации _ (наименование))».
Например, в случае, если проверяемая организация до составления акта проверки реорганизована в форме присоединения к другой организации и в отношении этой организации также проводилась выездная налоговая проверка, в актах этих проверок, составляемых в отношении организации-правоприемника, указывается, что один акт составлен в части деятельности присоединенной организации, а второй акт составлен без учета деятельности присоединенной организации (п. 6.3 письма ФНС России N АС-4-2/13622@).
Арбитражная практика также подтверждает, что в обязанность инспекции не входит прекращение выездной налоговой проверки после присоединения проверяемой организации к другой. В связи с чем признают правомерность оформления акта выездной налоговой проверки и решения по ней в отношении правопреемника в случае, если на момент их составления реорганизация общества была завершена (см. постановления АС Северо-Западного округа от 18.02.2015 N Ф07-282/14, ФАС Поволжского округа от 02.07.2014 N Ф06-12043/13 (определением ВС РФ от 21.10.2014 N 306-КГ14-2915 отказано в пересмотре дела), ФАС Западно-Сибирского округа от 31.10.2013 N Ф04-5134/13 (определением ВАС РФ от 06.03.2014 N ВАС-1673/14 отказано в пересмотре дела)).
Более того, суды приходят к выводу, что уведомления о необходимости обеспечения ознакомления с документами и требования о предоставлении документов, адресованные организации-правопредшественнику и не исполненные им, в силу НК РФ подлежат исполнению правопреемником и не требуют их повторного направления последнему (постановление АС Западно-Сибирского округа от 24.11.2014 N Ф04-7885/14).
К аналогичным выводам приходят суды и в случае реорганизации в других формах, например:
— в форме слияния (постановление ФАС Московского округа от 29.07.2014 N Ф05-7868/14);
— в форме разделения (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 26.01.2012 N Ф02-6275/11 (определением ВАС РФ от 08.06.2012 N ВАС-7334/12 отказано в пересмотре дела).
Отметим, что налогоплательщики попытались оспорить конституционность положения п. 1 ст. 50 НК РФ со ссылкой на то, что по смыслу, придаваемому ему правоприменительной практикой, допускается вынесение решения в отношении налогоплательщика-правопреемника по результатам выездной налоговой проверки налогоплательщика-правопредшественника. Однако КС РФ признал позицию налогоплательщиков неправомерной, указав, что такое правовое регулирование установлено с учетом возникающего в процессе реорганизации перехода обособленного имущества организации-правопредшественника, которым она должна отвечать по своим обязательствам, к организации-правопреемнику, что позволяет эффективно удовлетворить имущественное притязание государства и способствует исполнению конституционной обязанности налогоплательщика по уплате законно установленного, но вовремя не уплаченного налога (определения КС РФ от 23.12.2014 N 2885-О и от 29.01.2015 N 200-О).
Соответственно, реорганизация не является обстоятельством, в связи с которым юридическое лицо может избежать выездной проверки.
Присоединение компании от выездной проверки не спасет
Может ли налоговая инспекция провести выездную проверку организации-правопреемника за период, предшествующий реорганизации? Подробности в статье
Требования законодательства
Реорганизация — это прекращение или иное изменение правового положения юридического лица. При реорганизации происходит одновременное создание одного, либо нескольких новых, и/или прекращение одного, либо нескольких прежних (реорганизуемых) юридических лиц.
Реорганизация может производиться в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования (ч.1 ст. 57 ГК РФ).
Согласно пункту 2 статьи 50 Налогового кодекса на правопреемника реорганизованной компании возлагается обязанность уплатить налоги. При этом налоги нужно заплатить независимо от того, были ли известны до завершения реорганизации правопреемнику факты и (или) обстоятельства неуплаты налогов или нет.
Также правопреемник должен заплатить пени и штрафы наложенных на юридическое лицо за совершение налоговых правонарушений до завершения реорганизации.
Период налоговой проверки
Налоговое законодательство не устанавливает специальные требования к проведению выездной проверки в организации-правопреемнике.
В рамках выездной проверки налоговые органы может проконтролировать любые периоды, которые не превышают трех календарных лет, предшествующих году принятия решения о проведении проверки. Это установлено пунктом 4 статьи 89 Налогового кодекса.
Поэтому налоговая инспекция может провести проверку такой организации за период, предшествующий ее реорганизации. Главное, чтобы указанный период не выходил за рамки трехлетнего ограничения.
Позиция Минфина и ФНС России
По мнению Минфина, высказанном в письме от 29 июля 2011 г. № 03-02-07/1-267 правопреемник (правопреемники) реорганизованной компании при исполнении возложенных на него указанной статьей обязанностей по уплате налогов пользуется всеми правами, исполняет все обязанности в порядке, предусмотренном пунктом 2 статьи 50 Налогового кодекса.
Поэтому налоговый орган вправе провести выездную налоговую проверку правопреемника за период деятельности реорганизованной компании не превышающий трех календарных лет, предшествующих году, в котором вынесено решение о проведении указанной налоговой проверки.
Аналогичные разъяснения содержит письмо ФНС России от 13 сентября 2012 г. № АС-4-2/15309.
Судебная практика
Судебные арбитры придерживаются аналогичной позиции.
В Определении Высшего арбитражного суда от 23 декабря 2013 г. № ВАС-18603/13 арбитры указали, что даже если инспекция провела выездную проверку в связи с реорганизацией налогоплательщика, она не утрачивает права на ревизию правопреемника за период, предшествовавший реорганизации.
Суть спора
Инспекция приняла решение о проведении выездной проверки организации, созданной в результате реорганизации в форме преобразования. При этом проверкой был охвачен период, предшествующий проведению реорганизации.
Компания обратилась в суд с требованием признать решение о проведении ревизии неправомерным. По мнению налогоплательщика, инспекторы не могут осуществлять проверку после завершения процедуры реорганизации. Если налоговый орган провел выездную проверку в связи с реорганизацией налогоплательщика, то он лишается права на проведение такой ревизии правопреемника за период, предшествовавший реорганизации.
Суды всех инстанций признали подобную трактовку положений Налогового кодекса ошибочной.
Исполнение обязанностей по уплате налогов реорганизованного юридического лица возлагается на его правопреемника независимо от того, были ли тому известны факты неуплаты налогов предшественником.
При этом нормы Налогового кодекса не запрещают проверять деятельность правопреемника по вопросу исполнения перешедших к нему обязанностей по уплате налогов от реорганизованного лица. Следовательно, налогоплательщик-правопреемник может быть проверен за периоды, предшествующие реорганизации.
электронное издание
100 БУХГАЛТЕРСКИХ ВОПРОСОВ И ОТВЕТОВ ЭКСПЕРТОВ
Полезное издание с вопросами ваших коллег и подробными ответами
наших экспертов. Не совершайте чужих ошибок в своей работе!
Свежий выпуск издания доступен подписчикам бератора бесплатно.
Может ли проверка при реорганизации и ликвидации быть повторной?
Выездная проверка при реорганизации и ликвидации проводится независимо от предмета предыдущей выездной проверки (п. 11 ст. 89 НК).
Возникает вопрос, может ли такая проверка быть повторной.
Есть комментарии, где отмечается, что проверки при реорганизации (ликвидации) – это самостоятельный налоговой проверки, который не подпадает под понятие повторной. Однако, это скорее суждение о терминологическом несоответствии. Но здесь нет ответа по существу: может ли инспекция в рамках ВНП при реорганизации (ликвидации) перепроверить налоги и другие платежи за период, за который ранее она их уже проверяла.
ФНС России считает, что это возможно (п. 3.2 Письма от 25.07.2013 N АС-4-2/13622).
Но все-таки представляется, что это слишком широкое понимание п. 11 ст. 89 НК и выездная проверка при реорганизации (ликвидации) не может проверять те же налоги за тот же период. Аргументы здесь можно привести следующие:
Правила о ВНП при реорганизации (ликвидации) не содержит оговорки о том, что запрет повторных проверок к ним не применим.
В п. 11 ст. 89 НК сказано, что предмет проверки при реорганизации (ликвидации) не зависит от предмета предыдущих. Но предметом проверки в строгом смысле слова является только вид налога (сбора, страхового взноса), который проверяет инспекция. Проверяемый период – это самостоятельная характеристика объема ВНП, как следует из описания содержания решения о проведении ВНП (п. 2 ст. 89 НК).
Повторная проверка сама по себе подразумевает, что один и тот же налоговый орган исходя из тех же данных, доступ к которым он уже ранее получил, может прийти к каким-то новым выводам. Недостаточная квалификации первых проверяющих здесь не является аргументом. Эти риски снимает повторная проверка вышестоящим налоговым органом.
Новых обстоятельств в проверенных периодах здесь не возникает, поскольку фактор реорганизации (ликвидации) возникает уже в последующих периодах и «задним числом» не должен влиять на оценку операций в предыдущих периодах.
Поэтому полагаю, что ВНП при реорганизации (ликвидации), если она фактически проводится за тот же период и по тем же налогам (сборам, взносам), которые ранее уже проверялись, нарушает права налогоплательщика и фактически направлена к переоценке его обязательств, которые ранее уже были определены.